境內(nèi)實(shí)體采取采取VIE的方式在境外上市，主要目的是為了規(guī)避境內(nèi)法律法規(guī)對(duì)特定行業(yè)的外資比例限制，能夠最大程度的融資，另外境內(nèi)主體到境外上市也存在各種限制。2015年6月20日，工信部發(fā)布公告，宣布在上海自貿(mào)區(qū)開(kāi)展試點(diǎn)基礎(chǔ)上，在全國(guó)范圍內(nèi)放開(kāi)經(jīng)營(yíng)類電子商務(wù)（在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)）外資股比限制，外資持股比例可至 100%。這意味著，電子商務(wù)外資股權(quán)比例的要求徹底取消，在境外上市的中國(guó)電商類企業(yè)可以不必拆除VIE架構(gòu)直接回歸，在中國(guó)境內(nèi)上市。
 

1、VIE架構(gòu)原理

 

我們所常見(jiàn)的VIE架構(gòu)一般分為境內(nèi)和境外兩個(gè)部分：就境外架構(gòu)而言，一般由創(chuàng)始人在開(kāi)曼或英屬維爾京群島設(shè)立擬上市主體。隨后，由該擬上市主體在境外（通常是香港）設(shè)立全資子公司，再由該香港子公司在境內(nèi)設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)（“WFOE”），至此完成VIE股權(quán)控制架構(gòu)的搭建。就境內(nèi)架構(gòu)而言，通常由創(chuàng)始人作為股東設(shè)立一家內(nèi)資企業(yè)作為境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體（“VIE公司”），隨后通過(guò)WFOE與VIE公司及其股東之間簽署的一系列協(xié)議，使境外擬上市主體能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)VIE公司的控制，并達(dá)到合并報(bào)表的目的。
 

ODI境外投資備案

 

VIE的第一層架構(gòu)搭建——設(shè)立BVI公司BVI注冊(cè)離岸公司，程序簡(jiǎn)單，費(fèi)用低，無(wú)實(shí)地經(jīng)營(yíng)不需要交稅，具有很高保密性。正因?yàn)锽VI公司的種種優(yōu)點(diǎn)，在BVI設(shè)立第一層架構(gòu)方便大股東對(duì)于上市公司的公司，同時(shí)讓開(kāi)一些禁售期的限制，因?yàn)闃O高的保密性，還可以隱藏一些問(wèn)題股東，對(duì)公司而言，無(wú)實(shí)地經(jīng)營(yíng)無(wú)稅收，只需每年繳納很少的管理費(fèi)。

 

VIE的第二層架構(gòu)搭建——設(shè)立開(kāi)曼公司對(duì)于運(yùn)用香港紅籌上市的企業(yè)而言，通常在BVI公司下面會(huì)設(shè)立一個(gè)開(kāi)曼公司，在開(kāi)曼設(shè)立公司程序也比較簡(jiǎn)單，對(duì)于BVI而言，其監(jiān)管更加嚴(yán)格，但對(duì)于其他非避稅港的正常國(guó)家相比，其政策又要寬松很多。

 

VIE的第三層架構(gòu)搭建——設(shè)立香港公司中國(guó)企業(yè)通過(guò)海外間接上市，通常會(huì)把最后一層設(shè)置在香港公司，主要是因?yàn)橄愀叟c內(nèi)地有稅收優(yōu)惠的政策。香港公司直接投資內(nèi)地更容易進(jìn)行稅務(wù)減免。在中國(guó)境內(nèi)實(shí)體企業(yè)想要把利潤(rùn)匯出，如果離岸公司設(shè)置在香港以外的其他國(guó)家，一般稅收為20%，但是如果設(shè)置在香港，最低可達(dá)5%。

 

注意：上面提到的雖然BVI公司條件更好，但是對(duì)于BVI設(shè)立的公司，其股東信息保密，每年無(wú)需做審計(jì)報(bào)告，是無(wú)法通過(guò)上市監(jiān)管的，在這種下，一般企業(yè)會(huì)選擇監(jiān)管更加嚴(yán)格，但是又無(wú)稅收的開(kāi)曼公司作為海外上市主體。除此之外，將上市主體設(shè)立在開(kāi)曼公司，是因?yàn)槟壳跋愀壑辉试S注冊(cè)地在香港、中國(guó)、百慕大、開(kāi)曼這四地公司在港上市。

 

2、協(xié)議控制

 

協(xié)議控制主體以及被控制主體之間需要通過(guò)訂立一系列控制協(xié)議，以確立二者之間的控制關(guān)系?？刂茀f(xié)議主要涉及經(jīng)營(yíng)管理控制權(quán)、資金注入和利益輸出三個(gè)方面，通常包括：

 

（1）借款協(xié)議

 

WFOE將資金借予VIE公司的股東；

 

（2） 獨(dú)家購(gòu)股權(quán)協(xié)議

 

在中國(guó)法律法規(guī)或政策未來(lái)允許收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的情況下，WFOE（或其他境外主體）享有購(gòu)買(mǎi)VIE公司股權(quán)的權(quán)利；

 

（3） 獨(dú)家咨詢和服務(wù)協(xié)議

 

在中國(guó)法律法規(guī)或政策未來(lái)允許收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的情況下，WFOE（或其他境外主體）享有購(gòu)買(mǎi)VIE公司股權(quán)的權(quán)利；

 

（4） 投票權(quán)委托協(xié)議

 

VIE公司的股東將VIE公司的投票權(quán)委托于WFOE或其指定的代表，從而保證WFOE對(duì)VIE公司人員組成以及決策的控制力；

 

（5）投票權(quán)委托協(xié)議

 

VIE公司的股東將VIE公司的投票權(quán)委托于WFOE或其指定的代表，從而保證WFOE對(duì)VIE公司人員組成以及決策的控制力；

 

（6） 股權(quán)質(zhì)押協(xié)議

 

VIE公司的股東將其持有的全部股權(quán)質(zhì)押給WFOE，以擔(dān)保上述協(xié)議的履行；

 

（7）獨(dú)家咨詢和服務(wù)協(xié)議

 

通常是約定WFOE向VIE公司提供獨(dú)家咨詢和服務(wù)，VIE公司以支付服務(wù)費(fèi)用的名義將經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到WFOE，并通過(guò)分紅的形式匯出至境外；

 

（8）配偶承諾函

 

VIE公司股東的配偶所出具的針對(duì)股權(quán)及其收益的放棄承諾。


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